● 根据劳动合同法和《劳务派遣暂行规定》，用工单位只能在临时性、辅助性或者替代性的工作岗位上使用被派遣劳动者。用工单位应当严格控制劳务派遣用工数量，使用的被派遣劳动者数量不得超过其用工总量的10%
● 劳务派遣存在派遣用工比例超出法定范围，劳务派遣工同工不同权以及监管力度不够等问题，暗藏风险隐患
● 要建立一项规范的、合理的、对各方面诉求予以平衡的劳务派遣制度，必须把劳务派遣问题的解决看成是一个系统工程，这就需要相关法律之间相互协调，特别是劳动合同法和社会保险法之间的配合，解决劳动关系该如何存续的关键问题
8月22日，江苏省南京市发布通告，自8月23日起，离宁人员不再查验核酸检测证明。至此，作为此轮疫情暴发点的南京，生活回归平静。而南京禄口机场最先感染群体——机场保洁人员的用工方式为劳务派遣工这一情况，也成为当下社会热议的焦点之一。
所谓劳务派遣，是指劳务派遣单位与被派遣劳动者订立劳动合同，再把劳动者派向其他用工单位，由其他用工单位向派遣机构支付服务费用的一种用工形式。
是不是因为用工单位和劳务派遣公司之间的管理真空，为病毒传播留出了“口子”？为什么会存在劳务派遣用工？劳务派遣人员到底由谁来管理？他们的权益又该如何保障？人们不禁发问。
《法治日报》记者近日采访发现，劳务派遣存在派遣用工比例超出法定范围，劳务派遣工同工不同权以及监管力度不够等问题，暗藏风险隐患。多位专家和业内人士接受采访时提出，应完善法律解决上述问题，堵住监管漏洞，推进劳务派遣专业化、规范化建设，让这种灵活的就业机制更符合经济社会发展的需要。
降低用工单位人工成本
劳务派遣用工规模庞大
在北京一家信息科技公司工作一年后，23岁的王冬已经接受了自己是劳务派遣工的事实。
王冬来自北京平谷，高中学历。去年7月，他在一家招聘网站看到了这家信息科技公司发布的招工信息，其中测试员岗位没有学历要求。
经过笔试、面试，王冬入职了。公司人力专员告诉他，测试员岗位属于劳务派遣工，他与一家劳务派遣公司签订劳动合同，再由劳务派遣公司派到这家信息科技公司工作。
劳务派遣工与正式员工有何不同？王冬最大的感受就是同工不同酬。
王冬每月收入五六千元，社保按照北京市最低标准缴纳，没有其他福利待遇。而他的一些同事是正式员工，每天工作8小时，每月收入差不多是1万元，社保也是按照正常标准缴纳的。
“谁让自己学历低是派遣工呢。”王冬无奈地说。
不仅仅是企业，基层政府机关也有劳务派遣工的身影，今年31岁的刘先生就是其中之一。
4年前，河南某县政府机关发布公告称，根据工作需要，委托河南省一家人力资源管理公司面向社会公开招聘劳务派遣制工作人员。招聘人员与人力资源管理公司订立劳动合同，然后被派遣到该机关工作。
刘先生本就是当地居民，大专毕业的他经过报名、笔试、面试等环节，成为一名劳务派遣制工作人员。在他看来，尽管不是正式员工，但在政府机关工作，说出去倒也体面。
“我的工作内容跟有编制的人员几乎一样，他们加班，我也加班。”刘先生说，不同的是，除了升迁无望之外，他每月工资大约2400元，有社会保险和住房公积金，比正式编制的员工低1000多元。
刘先生所在政府机关的负责人告诉记者，像刘先生这种劳务派遣人员，他们单位共有40多人，大概占全部工作人员的25%。“没办法，我们的工作任务特别重，这点编制根本不够，劳务派遣人员弥补了人手不足的问题。”
李小丁是山东省一家劳务派遣公司的管理人员，他们公司大约有200名劳务派遣工，主要输送到建筑施工企业。
在他看来，劳务派遣公司存在的价值在于，能够大幅降低用工单位的人工成本和管理成本。
“很多用工单位同工不同酬，即便同工同酬，还有隐性成本可节省，比如社会保险费和住房公积金以及单位福利等。”李小丁以建筑企业为例说，用工单位管理员工的成本较高，如果委托给劳务派遣公司，这些员工的管理和随之产生的纠纷，就由劳务派遣公司负责，能有效降低管理成本。
中国政法大学教授、社会法研究所所长娄宇介绍说，劳务派遣作为非典型性劳动关系的一种，满足了企业临时用工、非核心岗位用工、替代性用工的需求，简化了管理程序，分担了用工风险和责任，降低了人力成本，也满足了劳动者灵活就业的需求。
正因为如此，我国劳务派遣用工规模庞大。2011年2月，全国总工会向全国人大常委会法工委递交“国内劳务派遣调研报告”称，全国劳务派遣人员有6000多万。
中国社会科学院法学研究所社会法室副主任王天玉告诉记者，全国总工会公布此数据后，特别是在2012年12月修改劳动合同法之后，关于我国劳务派遣人员的规模，相关部门再没有发布过统计数据或者比较权威的数据，但估算当前总体规模不小。
派遣用工比例超出10%
用工单位处于违法状态
根据劳动合同法和《劳务派遣暂行规定》，用工单位只能在临时性、辅助性或者替代性的工作岗位上使用被派遣劳动者。用工单位应当严格控制劳务派遣用工数量，使用的被派遣劳动者数量不得超过其用工总量的10%。
娄宇说，劳务派遣用工是劳动合同用工的补充形式，只能在辅助性的工作岗位上实施，但何为辅助性岗位，很难定性描述。为了督促企业严格控制劳动派遣用工数量便于管理，劳动合同法授权国务院劳动行政部门规定具体比例，即10%以内。
但实际上，据记者采访了解，“10%”这个比例并没有得到严格执行。
王冬所在部门的负责人告诉记者，其所在单位使用劳务派遣工的比例大概是30%。
山东一家大型建筑施工类国有企业的负责人杨先生介绍说，根据公司岗位的不同，劳务派遣工使用情况有所区别，在管理和技术等关键性岗位，主要使用企业自己的员工，少数为劳务派遣工；在具体项目施工人员等岗位，使用劳务派遣工的比例在30%至40%之间。
据王天玉观察，以南京禄口机场为例，这些保洁人员多是劳务派遣工，说明在实践中劳务派遣用工的比例超出规定限制的现象较为常见，相关规定没有得到严格执行，就像处于“睡眠”中。
还有业内人士指出：当前不仅是企业，还包括事业单位、国家机关，都在使用劳务派遣工，不少占比较高，劳务派遣有被滥用之嫌。
娄宇称，依据劳动合同法的相关规定，超比例使用劳务派遣工的用工单位将受到行政处罚；处罚后一个月内仍不改正的，应当与劳务派遣工直接补订劳动合同，“但应当与哪些劳务派遣工补签合同？按照入职时间顺序还是岗位性质？法律对此没有明确规定”。
在王天玉看来，劳务派遣用工的比例超出10%，用工单位就处于违法状态，应该依法受到处罚，但实践中，那么多用人单位违法，却鲜有受到处罚者，说明有关部门对用工单位的监管比较松。
一方面是劳务派遣被滥用，另一方面这种滥用并没有受到有效监管，由此带来的风险值得警惕。
就具体风险而言，王天玉分析称，一是影响了劳务派遣工对于工作岗位稳定性的预期，他们即使长期工作也享受不到用工单位的劳动保障权益；二是用工单位控制人员成本的做法，造成两类劳动者权益水平长期处在不平等状态，容易激发矛盾。
“管理方面，用工单位大量使用劳务派遣工，但在业务知识培训、员工心理辅导等方面疏于管理，派遣单位又与用工单位的管理责任界定不清，确实容易造成管理真空，引发矛盾甚至酿成悲剧。”娄宇说，特别是“10%”的比例又没有得到严格遵守，人数越多就越容易出现问题。
“劳动者之间的不公平长期积累，无论是对用工单位，还是对劳务派遣公司，都容易成为社会不稳定因素。”杨先生说。
事实上，近年来，因劳务派遣引发的问题也不时见诸报端。2018年12月，东部某省属高校上百名教职工被转为劳务派遣工导致职工不满一事引起社会广泛关注；还有2019年1月，北京市西城区某小学校园内发生一起男子伤害学生事件，经警方调查，犯罪嫌疑人是这所学校的劳务派遣工。
北京义联劳动法援助与研究中心主任黄乐平认为，劳务派遣的无序发展状态，对劳动合同法实施造成了冲击，在一定程度上破坏了原本稳定的劳动用工关系，加剧了劳资双方之间的矛盾，抑制了劳动者的工作积极性和创造性，不利于经济的长远发展和社会关系的和谐稳定。
赋予公司法定管理职责
推进劳务派遣规范发展
2008年1月1日，劳动合同法实施，首次以法律的形式对劳务派遣作出相关规定，其中明确，劳务派遣一般在临时性、辅助性或者替代性的工作岗位上实施。
黄乐平介绍说，2012年12月，全国人大常委会对劳动合同法进行修改，修改的内容主要涉及劳务派遣部分，以控制劳务派遣用工增长的趋势。此后，为增强法律的操作性，人力资源和社会保障部制定并公布《劳务派遣暂行规定》，以进一步规范劳务派遣用工行为。
在黄乐平看来，《劳务派遣暂行规定》中的种种约束，之所以没有被很好地执行，相关部门也没有进行切实有效的监管和处罚，很重要的一个原因是考虑到就业问题。随着我国经济进入新常态，就业压力加大，而劳务派遣是灵活就业的一种重要形式，加强监管可能会在一定程度上抑制一些企业的用工需求。
在王天玉看来，劳务派遣被滥用的另一个重要因素是立法疏漏，有关劳务派遣的立法不仅条款简单、过于原则化，而且在一些关键点上存在定性模糊的问题。比如，对于辅助性岗位的存续时间、执行标准等规定比较原则，容易给用工单位留下空子；对于社会保险缴费的规定也比较简单，容易导致用工单位转向社会保险缴费数额低的地方寻求劳务派遣等。
“还有《劳务派遣暂行规定》关于10%的规定，存在‘一刀切’的问题，没有考虑行业差别、地区差别等客观条件。”王天玉说。
“我们要看到问题背后的制度性根源。”王天玉认为，我国劳动关系的运行成本太高，主要是劳动关系存续的成本太高，尤其是强制性的社会保险费缴纳，大概占到职工工资总额的四分之一左右，很多用人单位难以承受，转而寻求劳务派遣工，变相抵消单位直接用工的劳动关系存续成本。
那么，该如何完善劳务派遣制度呢？
娄宇建议，用工单位应当严格依法依规使用劳务派遣，不能通过外包替代派遣，同时要对劳务派遣工实施严格的管理，关爱他们的职业健康和职业发展；劳动保障监察部门需要加强执法能力建设，通过投诉和检查等机制，有效监管企业的劳务派遣。
黄乐平认为，首先须立法规定劳务派遣工和正式合同工“同工同权”；其次要加大执法力度，让劳动合同法和《劳务派遣暂行规定》的相关规定落地；最后要增加劳动者在劳务派遣用工中的话语权。“我国各级工会应该对劳务派遣人员给予更多的关注和支持，劳动者也要学习法律知识，增强维权意识。”
作为劳务派遣用工单位的管理者，杨先生提出，从市场准入制度来说，应当要求进入劳务派遣行业的公司具备相应资质，以作为专业合作单位出现于劳动市场上，为用工单位提供专业的劳动服务。同时要依法赋予劳务派遣公司管理劳务派遣人员的法定义务，使劳务派遣公司向专业化、规范化方向发展，不能把管理职责全部推给用人单位。
“劳务派遣公司应该着力提升劳务派遣工的整体水平，提高自己在劳动力市场上的竞争力，实现多方共赢。”杨先生说。
作为劳务派遣行业的资深人士，李小丁同样建议应依法赋予劳务派遣公司对劳务派遣工的管理职责，促使劳务派遣公司走向正规化，比如加强公司的劳动纪律管理、安全培训等，然后再向用人单位输送劳务派遣工。
王天玉认为，要建立一项规范的、合理的、对各方面诉求予以平衡的劳务派遣制度，必须把劳务派遣问题的解决看成是一个系统工程，这就需要相关法律之间相互协调，特别是劳动合同法和社会保险法之间的配合，解决劳动关系该如何存续的关键问题。
